婚前、婚內、離婚后，對夫妻一方撤銷房產贈與的不同處理意見

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編者按：婚前、婚內、離婚后，對夫妻一方撤銷房產贈與應如何處理的問題，最高法院民一庭在其編著的《最高人民法院民法典婚姻家庭編司法解釋（一）理解與適用》及《民事審判實務問答》中分別闡明了觀點，本文分兩節(jié)，分別予以介紹。文中“本節(jié)小結”部分的內容，旨在梳理、歸納最高法院民一庭的觀點，方便讀者理解、記憶，僅為本文編輯個人意見，如與最高法院民一庭的觀點有出入，請以最高法院民一庭的觀點為準。

第一節(jié)：對夫妻一方在婚前、婚內撤銷房產贈與的處理意見

一、法律條文

《最高人民法院民法典婚姻家庭編司法解釋（一）》第32條    婚前或者婚姻關系存續(xù)期間，當事人約定將一方所有的房產贈與另一方或者共有，贈與方在贈與房產變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照民法典第658條的規(guī)定處理。

民法典第658條   贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。經過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災、扶貧、助殘等公益、道德義務性質的贈與合同，不適用前款規(guī)定。

二、適用條件

適用本條應符合以下三個條件：

1．夫妻雙方已經簽訂了房產贈與合同

贈與合同是雙方當事人的合意，也是設立贈與權利義務關系的依據，行使任意撤銷權必須以贈與合同有效為前提。如果沒有簽訂合同，或者合同尚未有效成立，就不存在行使任意撤銷權的基礎。

2．贈與的標的物是房產

如果贈與的是動產，根據《民法典》物權編的相關規(guī)定，除法律另有規(guī)定的以外，動產的物權變動原則上以交付為生效要件。因此，只要交付了標的物，就不能行使任意撤銷權。根據《民法典》第225條規(guī)定，船舶、航空器和機動車等的物權的設立、變更、轉讓和消滅，未經登記，不得對抗善意第三人。從體系解釋的角度看，上述特殊動產的物權變動也是以交付為生效要件，登記僅是對抗要件。因此，對該類特殊動產，在已經交付的情況下，不應以未辦理轉移登記為由，支持贈與人的任意撤銷權。

3．房產尚未進行轉移登記或“加名”的變更登記，贈與人仍是贈與房產的所有權人

不動產物權登記是物權變動的生效要件，發(fā)生物權轉移的效力。即使一方實際占有另一方的不動產，如果未辦理所有權轉移登記或者“加名”的變更登記，應當認定為贈與財產的權利尚未轉移，除非經過公證，否則，贈與人依然可以行使任意撤銷權?！睹穹ǖ洹返?59條規(guī)定，贈與的財產依法需要辦理登記或者其他手續(xù)的，應當辦理有關手續(xù)。由于夫妻共同生活，夫妻一方的財產往往只是名分的不同，實際上大多由夫妻雙方共同管理和使用。因此，即使另一方一直合法占有使用該房產，也不能認定房產所有權已經轉移，贈與人仍可以撤銷贈與。辦理房產過戶登記后，房產所有權才合法轉移給受贈人，同時贈與人的任意撤銷權也歸于消滅。根據對本條的上述理解，夫妻一方就贈與另一方房產的約定行使任意撤銷權，如果贈與房產已經辦理房產過戶登記，或者雖未辦理過戶登記但已辦理公證手續(xù)的，對受贈人的訴訟請求，人民法院應予支持。登記后贈與房產的已變更為受贈人，不再受本條解釋調整。

4．贈與人行使的是夫妻房產贈與合同的任意撤銷權而非法定撤銷權

一是兩者的法律依據和適用條件不同。

行使任意撤銷權的在是《民法典》第658條，條件是贈與房產的產權未發(fā)生轉移，不適用經過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災、扶貧、助殘等公益、道德義務性質的贈與合同。法定撤銷權是基于法定事由，由贈與人行使的撤銷贈與的權利?！睹穹ǖ洹返?63條第1款對法定撤銷權作了規(guī)定：“受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與（一）嚴重侵害贈與人或者贈與人近親屬的合法權益；（二）對贈與人有撫養(yǎng)義務而不履行；（三）不履行贈與合同約定的義務?！币虼?，只要具備前述三項事由，不論贈與合同是否經過公證證明，贈與的財產是否已交付，也不論贈與是否屬于社會公益和道德義務性質，享有撤銷權的人均可以撤銷贈與。

二是撤銷權人撤銷贈與的法律后果不同。

行使任意撤銷權的后果是，生效的贈與合同從此失去效力，合同雙方的權利義務解除，贈與物的所有權不變，受贈人的履行請求權也隨之消滅。由于行使法定撤銷權前，贈與物的權利往往已經發(fā)生轉移，此時贈與人可以要求受贈人返還贈與的財產。

三、審判實踐中應注意的問題

1.關于夫妻贈與房產已部分履行，對未履行部分是否可以撤銷贈與的問題

實踐中遇到一種情況，即夫妻一方將其所有的兩處以上房產贈與另一方，部分房產辦理過戶登記手續(xù)后，贈與人行使任意撤銷權，提出對尚未履行的部分不再履行，另一方請求繼續(xù)履行。對于這類糾紛，應認定已經履行的部分有效；對尚未履行的部分，應按照《民法典》第658條的規(guī)定處理，如果贈與房產未辦理過戶登記或者公證手續(xù)，贈與人可以行使撤銷權，對尚未履行的部分不再履行。



2.關于贈與合同中放棄任意撤銷權的條款的效力



為防止贈與人反悔，夫妻在贈與房產合同中特別約定贈與人放棄任意撤銷權，此種約定是否有效？是否能夠阻止任意撤銷權的行使？實踐中存在不同認識。一種意見認為，任意撤銷權是對整個有效贈與合同的否定，其中包括放棄任意撤銷權情況，該條款當然也無效；另一種意見認為，行使任意撤銷權的前提是贈與合同合法有效，前述約定體現(xiàn)了夫妻雙方的意思自治，簽約前贈與人對此條款進行了慎重的考慮，其作為權利人，自愿放棄自己的房屋產權，符合當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的民事權利的規(guī)定，故應認定該約定有效，對贈與人具有約束力。



我們認為，后一種觀點符合法律規(guī)定精神，贈與人自愿放棄自己的民事權利應受到法律保護，行使任意撤銷權應受到一定限制，故應認定夫妻房產贈與合同中放棄任意撤銷權的約定有效。受贈人據此請求繼續(xù)履行贈與合同的，即使贈與房產未經公證，人民法院也應予支持。



3.關于因不交付或者遲延交付夫妻贈與房產造成損失的，贈與人應否承擔賠償責任的問題



實踐中曾發(fā)生過一種情況，即夫妻房產贈與合同生效后，贈與人不交付或者遲延交付贈與房產，給受贈人造成一定損失，受贈人請求辦理房屋產權轉讓登記并賠償損失。對此，應分別以不同情況對待。如果符合行使任意撤銷權的條件，贈與人撤銷贈與的，人民法院應予支持；如果房產贈與合同已經過公證，那么，人民法院應判令贈與人繼續(xù)履行合同；對于前兩種情形下受贈人關于賠償損失的請求，人民法院均不予支持。理由是：贈與合同是單方無償合同，贈與人只盡義務而不享有權利，受贈人只享有權利而不盡義務，因此雙方的利益是不對等的。如果判令贈與人賠償因不交付或者遲延交付贈與標的物給受贈人造成的損失，無疑會擴大這種利益的不平衡。



四、關于對夫妻間贈與房產公證異議的救濟途徑問題



如果贈與房產已經過公證，根據《民法典》第658條的規(guī)定，經過公證的贈與合同不能任意撤銷，贈與人因此喪失任意撤銷權。訴訟中，如果贈與人以公證有明顯錯誤作為抗辯事由，主張行使任意撤銷權。人民法院經審查認為贈與人的理由充分的，可以不采信公證書所證明的內容，支持贈與人行使任意撤銷權。



五、關于無民事行為能力人或者限制民事行為能力人是否具有夫妻間房產受贈人資格的問題



民事行為能力，是指以自己的行為來行使民事權利、承擔民事義務的資格。如果夫妻一方婚后因疾病或受傷成為無民事行為能力人（如癡呆人、植物人）或者限制行為能力人，作為有行為能力人的夫妻一方向對方贈與房產，對方是否有權接受贈與房產？根據《民法典》第22條規(guī)定，不能完全辨認自己行為的成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經其法定代理人同意、追認；但是，可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為?？梢?，限制民事行為能力人具有受贈人的資格。因為贈與合同是單方行為，只要贈與人具有完全的民事行為能力，就不影響贈與合同的效力。對于無民事行為能力人，根據《民法典》第28條規(guī)定，無民事行為能力的成年人，配偶為第一順序監(jiān)護人，此時，存在贈與人與受贈人的法定代理人為同一人的情況，從維護無民事行為能力人合法權益角度考慮，可以認定作為無民事行為能力人的法定代理人，已經代理該無民事行為能力人接受了贈與，贈與合同成立。

六、關于法定撤銷權的問題

本條規(guī)范的是贈與房產變更登記之前的情況，如果贈與房產已經變更登記，則原則上，贈與人不能再撤銷贈與。但是，實踐中，也可以根據具體案件情況適用法定撤銷權，以平衡雙方的合法權益，比如，受贈人有嚴重侵害贈與人或者贈與人近親屬合法權益的，對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行的，可以適用《民法典》第663條規(guī)定，支持贈與人撤銷贈與的訴訟請求。如果雙方在贈與合同中約定了受贈人應當履行一定的義務，受贈人不履行贈與合同約定的義務的，贈與人也可以援引法定撤銷權予以撤銷，但要注意，基于雙方為夫妻的特定身份關系，所附義務如果限制人身自由或者有違公序良俗的，則不應當支持其相應的請求。

本節(jié)小結

根據最高法院民一庭在上述《最高人民法院民法典婚姻家庭編司法解釋（一）理解與適用》中的觀點，本文編輯作如下小結，僅供讀者朋友參考：

1. 婚前或者婚姻關系存續(xù)期間，當事人之間贈與房產時，既未約定放棄撤銷權，贈與合同亦未經過公證的情形下，贈與人在產權變更登記之前可以行使任意撤銷權；如果當事人之間約定了放棄撤銷權，或者贈與合同經過了公證，則贈與人不享有任意撤銷權。

2.當受贈人嚴重侵害贈與人或者贈與人近親屬的合法權益，或者對贈與人有撫養(yǎng)義務而不履行，或者不履行贈與合同約定的義務時，不論贈與合同是否經過公證、贈與的財產是否已交付，也不論贈與是否屬于社會公益和道德義務性質，贈與人均可根據《民法典》第663條第1款規(guī)定行使法定撤銷權。

第二節(jié)：對夫妻一方在離婚后撤銷房產贈與的處理意見

上節(jié)是最高法院民一庭關于婚前或者婚姻關系存續(xù)期間當事人對贈與房產行使撤銷權的處理意見，如果當事人通過離婚協(xié)議贈與房產在離婚后主張撤銷權或者不履行離婚協(xié)議又該如何處理呢？

問：雙方協(xié)議離婚后，一方不愿按離婚協(xié)議約定將自己名下房屋贈與子女或他人時，另一方請求法院判令一方按協(xié)議約定辦理房屋過戶手續(xù)，是否支持?

答：實踐中，經常出現(xiàn)協(xié)議離婚后，一方反悔，拒絕交付離婚協(xié)議中約定的贈與房屋的情形。對此，贈與方的理由往往是根據《民法典》第658條第1款“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與”之規(guī)定，主張可以無條件撤銷贈與。贈與方的觀點是不對的。

其理由在于，離婚協(xié)議中關于房屋贈與的約定并不構成一般意義上的贈與合同。根據《民法典》第657條“贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同”之規(guī)定，構成贈與合同的前提是贈與人將自己的財產無償給予受贈人而不要求受贈人為此付出代價或承擔任何義務。具體到離婚協(xié)議中的贈與而言，實務中很少出現(xiàn)受贈人在離婚協(xié)議上確認接受贈與的情形。

也就是說，離婚協(xié)議中的所謂贈與并未在贈與人與受贈人之間達成一致，不構成贈與合同。既然不構成贈與合同，那么一般也就不存在贈與人依據《民法典》加以撤銷的可能。那么從法律角度，贈與人在離婚協(xié)議中的贈與表示應如何評價呢?

我們認為，這是贈與人為換取另一方同意協(xié)議離婚而承諾履行的義務。該義務的特殊之處在于，贈與人的給付房屋義務不是向離婚協(xié)議相對方履行，而是按約定向合同外第三人履行。根據《民法典》第1067條的規(guī)定，“夫妻雙方自愿離婚的，應當簽訂書面離婚協(xié)議，并親自到婚姻登記機關申請離婚登記。離婚協(xié)議應當載明雙方自愿離婚的意思表示和對子女撫養(yǎng)、財產以及債務處理等事項協(xié)商一致的意見”。由于婚姻登記機關辦理離婚登記的前提條件是雙方對子女撫養(yǎng)和財產分割問題達成一致意見，所以急于離婚的一方可能會在離婚協(xié)議中對財產分割作出一定的讓步。這類離婚協(xié)議中雙方主要義務表現(xiàn)為，受贈人配合贈與人辦理協(xié)議離婚，受贈人向第三人交付房屋。在相對方已經按約定與贈與人協(xié)議解除婚姻關系的情形下，贈與人也應按約定履行給付房屋的義務。如果贈與人不履行該義務，則構成違約，離婚協(xié)議相對方有權請求法院判令其履行房屋交付義務。

最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》第69條第2款“當事人依照民法典第1076條簽訂的離婚協(xié)議中關于財產以及債務處理的條款，對男女雙方具有法律約束力”的規(guī)定可以理解為上述精神的體現(xiàn)。我國正在走向法治化，離婚協(xié)議的簽訂和履行應當貫徹誠實信用原則。對那種簽訂協(xié)議時就沒有打算履行，特別是對那些將簽訂在財產分割問題上大幅度讓步作為換取對方迅速同意離婚的權宜之計，卻動輒反悔，根本沒打算認真履行協(xié)議的當事人，絕不能予以支持。


本節(jié)小結


根據最高人民法院民事審判第一庭在上述《民事審判實務問答》中的觀點，本文編輯作如下小結，僅供讀者朋友參考：

1.夫妻在離婚協(xié)議中約定將房產贈與相對方，離婚后，贈與方根據《民法典》第658條第1款“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與”之規(guī)定，主張任意撤銷權的，不予支持。


2.離婚協(xié)議中關于房屋贈與的約定并不構成一般意義上的贈與合同，而是贈與人為換取相對方同意協(xié)議離婚而承諾履行的義務。


3.如果離婚協(xié)議中房屋受贈人不是離婚協(xié)議相對方的情形下（比如系子女或他人），因離婚協(xié)議中的贈與并未在贈與人與受贈人之間達成一致，故不構成贈與合同，既然不構成贈與合同，就不存在贈與人依據《民法典》加以撤銷的可能。


4.無論離婚協(xié)議中房產受贈人是離婚協(xié)議的相對方，還是子女或他人，在相對方已經按約定與贈與人協(xié)議解除婚姻關系的情形下，如果贈與人不履行贈與房屋的義務，則構成違約，離婚協(xié)議相對方有權請求法院判令其履行房屋交付義務。


5.觀點依據：最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》


第69條  當事人達成的以協(xié)議離婚或者到人民法院調解離婚為條件的財產以及債務處理協(xié)議，如果雙方離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，人民法院應當認定該財產以及債務處理協(xié)議沒有生效，并根據實際情況依照民法典第1087條和第1089條的規(guī)定判決。

當事人依照民法典第1076條簽訂的離婚協(xié)議中關于財產以及債務處理的條款，對男女雙方具有法律約束力。登記離婚后當事人因履行上述協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應當受理。


稿件來源：巢湖不動產  總編輯：茶君 審稿：落幕天涯