婚前、婚內(nèi)、離婚后，對夫妻一方撤銷房產(chǎn)贈與的不同處理意見

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編者按：婚前、婚內(nèi)、離婚后，對夫妻一方撤銷房產(chǎn)贈與應(yīng)如何處理的問題，最高法院民一庭在其編著的《最高人民法院民法典婚姻家庭編司法解釋（一）理解與適用》及《民事審判實務(wù)問答》中分別闡明了觀點，本文分兩節(jié)，分別予以介紹。文中“本節(jié)小結(jié)”部分的內(nèi)容，旨在梳理、歸納最高法院民一庭的觀點，方便讀者理解、記憶，僅為本文編輯個人意見，如與最高法院民一庭的觀點有出入，請以最高法院民一庭的觀點為準(zhǔn)。

第一節(jié)：對夫妻一方在婚前、婚內(nèi)撤銷房產(chǎn)贈與的處理意見

一、法律條文

《最高人民法院民法典婚姻家庭編司法解釋（一）》第32條    婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方或者共有，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照民法典第658條的規(guī)定處理。

民法典第658條   贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。經(jīng)過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同，不適用前款規(guī)定。

二、適用條件

適用本條應(yīng)符合以下三個條件：

1．夫妻雙方已經(jīng)簽訂了房產(chǎn)贈與合同

贈與合同是雙方當(dāng)事人的合意，也是設(shè)立贈與權(quán)利義務(wù)關(guān)系的依據(jù)，行使任意撤銷權(quán)必須以贈與合同有效為前提。如果沒有簽訂合同，或者合同尚未有效成立，就不存在行使任意撤銷權(quán)的基礎(chǔ)。

2．贈與的標(biāo)的物是房產(chǎn)

如果贈與的是動產(chǎn)，根據(jù)《民法典》物權(quán)編的相關(guān)規(guī)定，除法律另有規(guī)定的以外，動產(chǎn)的物權(quán)變動原則上以交付為生效要件。因此，只要交付了標(biāo)的物，就不能行使任意撤銷權(quán)。根據(jù)《民法典》第225條規(guī)定，船舶、航空器和機(jī)動車等的物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。從體系解釋的角度看，上述特殊動產(chǎn)的物權(quán)變動也是以交付為生效要件，登記僅是對抗要件。因此，對該類特殊動產(chǎn)，在已經(jīng)交付的情況下，不應(yīng)以未辦理轉(zhuǎn)移登記為由，支持贈與人的任意撤銷權(quán)。

3．房產(chǎn)尚未進(jìn)行轉(zhuǎn)移登記或“加名”的變更登記，贈與人仍是贈與房產(chǎn)的所有權(quán)人

不動產(chǎn)物權(quán)登記是物權(quán)變動的生效要件，發(fā)生物權(quán)轉(zhuǎn)移的效力。即使一方實際占有另一方的不動產(chǎn)，如果未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記或者“加名”的變更登記，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為贈與財產(chǎn)的權(quán)利尚未轉(zhuǎn)移，除非經(jīng)過公證，否則，贈與人依然可以行使任意撤銷權(quán)。《民法典》第659條規(guī)定，贈與的財產(chǎn)依法需要辦理登記或者其他手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)。由于夫妻共同生活，夫妻一方的財產(chǎn)往往只是名分的不同，實際上大多由夫妻雙方共同管理和使用。因此，即使另一方一直合法占有使用該房產(chǎn)，也不能認(rèn)定房產(chǎn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移，贈與人仍可以撤銷贈與。辦理房產(chǎn)過戶登記后，房產(chǎn)所有權(quán)才合法轉(zhuǎn)移給受贈人，同時贈與人的任意撤銷權(quán)也歸于消滅。根據(jù)對本條的上述理解，夫妻一方就贈與另一方房產(chǎn)的約定行使任意撤銷權(quán)，如果贈與房產(chǎn)已經(jīng)辦理房產(chǎn)過戶登記，或者雖未辦理過戶登記但已辦理公證手續(xù)的，對受贈人的訴訟請求，人民法院應(yīng)予支持。登記后贈與房產(chǎn)的已變更為受贈人，不再受本條解釋調(diào)整。

4．贈與人行使的是夫妻房產(chǎn)贈與合同的任意撤銷權(quán)而非法定撤銷權(quán)

一是兩者的法律依據(jù)和適用條件不同。

行使任意撤銷權(quán)的在是《民法典》第658條，條件是贈與房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移，不適用經(jīng)過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同。法定撤銷權(quán)是基于法定事由，由贈與人行使的撤銷贈與的權(quán)利?！睹穹ǖ洹返?63條第1款對法定撤銷權(quán)作了規(guī)定：“受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與（一）嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人近親屬的合法權(quán)益；（二）對贈與人有撫養(yǎng)義務(wù)而不履行；（三）不履行贈與合同約定的義務(wù)?！币虼?，只要具備前述三項事由，不論贈與合同是否經(jīng)過公證證明，贈與的財產(chǎn)是否已交付，也不論贈與是否屬于社會公益和道德義務(wù)性質(zhì)，享有撤銷權(quán)的人均可以撤銷贈與。

二是撤銷權(quán)人撤銷贈與的法律后果不同。

行使任意撤銷權(quán)的后果是，生效的贈與合同從此失去效力，合同雙方的權(quán)利義務(wù)解除，贈與物的所有權(quán)不變，受贈人的履行請求權(quán)也隨之消滅。由于行使法定撤銷權(quán)前，贈與物的權(quán)利往往已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移，此時贈與人可以要求受贈人返還贈與的財產(chǎn)。

三、審判實踐中應(yīng)注意的問題

1.關(guān)于夫妻贈與房產(chǎn)已部分履行，對未履行部分是否可以撤銷贈與的問題

實踐中遇到一種情況，即夫妻一方將其所有的兩處以上房產(chǎn)贈與另一方，部分房產(chǎn)辦理過戶登記手續(xù)后，贈與人行使任意撤銷權(quán)，提出對尚未履行的部分不再履行，另一方請求繼續(xù)履行。對于這類糾紛，應(yīng)認(rèn)定已經(jīng)履行的部分有效；對尚未履行的部分，應(yīng)按照《民法典》第658條的規(guī)定處理，如果贈與房產(chǎn)未辦理過戶登記或者公證手續(xù)，贈與人可以行使撤銷權(quán)，對尚未履行的部分不再履行。



2.關(guān)于贈與合同中放棄任意撤銷權(quán)的條款的效力



為防止贈與人反悔，夫妻在贈與房產(chǎn)合同中特別約定贈與人放棄任意撤銷權(quán)，此種約定是否有效？是否能夠阻止任意撤銷權(quán)的行使？實踐中存在不同認(rèn)識。一種意見認(rèn)為，任意撤銷權(quán)是對整個有效贈與合同的否定，其中包括放棄任意撤銷權(quán)情況，該條款當(dāng)然也無效；另一種意見認(rèn)為，行使任意撤銷權(quán)的前提是贈與合同合法有效，前述約定體現(xiàn)了夫妻雙方的意思自治，簽約前贈與人對此條款進(jìn)行了慎重的考慮，其作為權(quán)利人，自愿放棄自己的房屋產(chǎn)權(quán)，符合當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利的規(guī)定，故應(yīng)認(rèn)定該約定有效，對贈與人具有約束力。



我們認(rèn)為，后一種觀點符合法律規(guī)定精神，贈與人自愿放棄自己的民事權(quán)利應(yīng)受到法律保護(hù)，行使任意撤銷權(quán)應(yīng)受到一定限制，故應(yīng)認(rèn)定夫妻房產(chǎn)贈與合同中放棄任意撤銷權(quán)的約定有效。受贈人據(jù)此請求繼續(xù)履行贈與合同的，即使贈與房產(chǎn)未經(jīng)公證，人民法院也應(yīng)予支持。



3.關(guān)于因不交付或者遲延交付夫妻贈與房產(chǎn)造成損失的，贈與人應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任的問題



實踐中曾發(fā)生過一種情況，即夫妻房產(chǎn)贈與合同生效后，贈與人不交付或者遲延交付贈與房產(chǎn)，給受贈人造成一定損失，受贈人請求辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓登記并賠償損失。對此，應(yīng)分別以不同情況對待。如果符合行使任意撤銷權(quán)的條件，贈與人撤銷贈與的，人民法院應(yīng)予支持；如果房產(chǎn)贈與合同已經(jīng)過公證，那么，人民法院應(yīng)判令贈與人繼續(xù)履行合同；對于前兩種情形下受贈人關(guān)于賠償損失的請求，人民法院均不予支持。理由是：贈與合同是單方無償合同，贈與人只盡義務(wù)而不享有權(quán)利，受贈人只享有權(quán)利而不盡義務(wù)，因此雙方的利益是不對等的。如果判令贈與人賠償因不交付或者遲延交付贈與標(biāo)的物給受贈人造成的損失，無疑會擴(kuò)大這種利益的不平衡。



四、關(guān)于對夫妻間贈與房產(chǎn)公證異議的救濟(jì)途徑問題



如果贈與房產(chǎn)已經(jīng)過公證，根據(jù)《民法典》第658條的規(guī)定，經(jīng)過公證的贈與合同不能任意撤銷，贈與人因此喪失任意撤銷權(quán)。訴訟中，如果贈與人以公證有明顯錯誤作為抗辯事由，主張行使任意撤銷權(quán)。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為贈與人的理由充分的，可以不采信公證書所證明的內(nèi)容，支持贈與人行使任意撤銷權(quán)。



五、關(guān)于無民事行為能力人或者限制民事行為能力人是否具有夫妻間房產(chǎn)受贈人資格的問題



民事行為能力，是指以自己的行為來行使民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。如果夫妻一方婚后因疾病或受傷成為無民事行為能力人（如癡呆人、植物人）或者限制行為能力人，作為有行為能力人的夫妻一方向?qū)Ψ劫浥c房產(chǎn)，對方是否有權(quán)接受贈與房產(chǎn)？根據(jù)《民法典》第22條規(guī)定，不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)；但是，可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為?？梢?，限制民事行為能力人具有受贈人的資格。因為贈與合同是單方行為，只要贈與人具有完全的民事行為能力，就不影響贈與合同的效力。對于無民事行為能力人，根據(jù)《民法典》第28條規(guī)定，無民事行為能力的成年人，配偶為第一順序監(jiān)護(hù)人，此時，存在贈與人與受贈人的法定代理人為同一人的情況，從維護(hù)無民事行為能力人合法權(quán)益角度考慮，可以認(rèn)定作為無民事行為能力人的法定代理人，已經(jīng)代理該無民事行為能力人接受了贈與，贈與合同成立。

六、關(guān)于法定撤銷權(quán)的問題

本條規(guī)范的是贈與房產(chǎn)變更登記之前的情況，如果贈與房產(chǎn)已經(jīng)變更登記，則原則上，贈與人不能再撤銷贈與。但是，實踐中，也可以根據(jù)具體案件情況適用法定撤銷權(quán)，以平衡雙方的合法權(quán)益，比如，受贈人有嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人近親屬合法權(quán)益的，對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的，可以適用《民法典》第663條規(guī)定，支持贈與人撤銷贈與的訴訟請求。如果雙方在贈與合同中約定了受贈人應(yīng)當(dāng)履行一定的義務(wù)，受贈人不履行贈與合同約定的義務(wù)的，贈與人也可以援引法定撤銷權(quán)予以撤銷，但要注意，基于雙方為夫妻的特定身份關(guān)系，所附義務(wù)如果限制人身自由或者有違公序良俗的，則不應(yīng)當(dāng)支持其相應(yīng)的請求。

本節(jié)小結(jié)

根據(jù)最高法院民一庭在上述《最高人民法院民法典婚姻家庭編司法解釋（一）理解與適用》中的觀點，本文編輯作如下小結(jié)，僅供讀者朋友參考：

1. 婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人之間贈與房產(chǎn)時，既未約定放棄撤銷權(quán)，贈與合同亦未經(jīng)過公證的情形下，贈與人在產(chǎn)權(quán)變更登記之前可以行使任意撤銷權(quán)；如果當(dāng)事人之間約定了放棄撤銷權(quán)，或者贈與合同經(jīng)過了公證，則贈與人不享有任意撤銷權(quán)。

2.當(dāng)受贈人嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人近親屬的合法權(quán)益，或者對贈與人有撫養(yǎng)義務(wù)而不履行，或者不履行贈與合同約定的義務(wù)時，不論贈與合同是否經(jīng)過公證、贈與的財產(chǎn)是否已交付，也不論贈與是否屬于社會公益和道德義務(wù)性質(zhì)，贈與人均可根據(jù)《民法典》第663條第1款規(guī)定行使法定撤銷權(quán)。

第二節(jié)：對夫妻一方在離婚后撤銷房產(chǎn)贈與的處理意見

上節(jié)是最高法院民一庭關(guān)于婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間當(dāng)事人對贈與房產(chǎn)行使撤銷權(quán)的處理意見，如果當(dāng)事人通過離婚協(xié)議贈與房產(chǎn)在離婚后主張撤銷權(quán)或者不履行離婚協(xié)議又該如何處理呢？

問：雙方協(xié)議離婚后，一方不愿按離婚協(xié)議約定將自己名下房屋贈與子女或他人時，另一方請求法院判令一方按協(xié)議約定辦理房屋過戶手續(xù)，是否支持?

答：實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)協(xié)議離婚后，一方反悔，拒絕交付離婚協(xié)議中約定的贈與房屋的情形。對此，贈與方的理由往往是根據(jù)《民法典》第658條第1款“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與”之規(guī)定，主張可以無條件撤銷贈與。贈與方的觀點是不對的。

其理由在于，離婚協(xié)議中關(guān)于房屋贈與的約定并不構(gòu)成一般意義上的贈與合同。根據(jù)《民法典》第657條“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同”之規(guī)定，構(gòu)成贈與合同的前提是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人而不要求受贈人為此付出代價或承擔(dān)任何義務(wù)。具體到離婚協(xié)議中的贈與而言，實務(wù)中很少出現(xiàn)受贈人在離婚協(xié)議上確認(rèn)接受贈與的情形。

也就是說，離婚協(xié)議中的所謂贈與并未在贈與人與受贈人之間達(dá)成一致，不構(gòu)成贈與合同。既然不構(gòu)成贈與合同，那么一般也就不存在贈與人依據(jù)《民法典》加以撤銷的可能。那么從法律角度，贈與人在離婚協(xié)議中的贈與表示應(yīng)如何評價呢?

我們認(rèn)為，這是贈與人為換取另一方同意協(xié)議離婚而承諾履行的義務(wù)。該義務(wù)的特殊之處在于，贈與人的給付房屋義務(wù)不是向離婚協(xié)議相對方履行，而是按約定向合同外第三人履行。根據(jù)《民法典》第1067條的規(guī)定，“夫妻雙方自愿離婚的，應(yīng)當(dāng)簽訂書面離婚協(xié)議，并親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚登記。離婚協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明雙方自愿離婚的意思表示和對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)以及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致的意見”。由于婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記的前提條件是雙方對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題達(dá)成一致意見，所以急于離婚的一方可能會在離婚協(xié)議中對財產(chǎn)分割作出一定的讓步。這類離婚協(xié)議中雙方主要義務(wù)表現(xiàn)為，受贈人配合贈與人辦理協(xié)議離婚，受贈人向第三人交付房屋。在相對方已經(jīng)按約定與贈與人協(xié)議解除婚姻關(guān)系的情形下，贈與人也應(yīng)按約定履行給付房屋的義務(wù)。如果贈與人不履行該義務(wù)，則構(gòu)成違約，離婚協(xié)議相對方有權(quán)請求法院判令其履行房屋交付義務(wù)。

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》第69條第2款“當(dāng)事人依照民法典第1076條簽訂的離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)以及債務(wù)處理的條款，對男女雙方具有法律約束力”的規(guī)定可以理解為上述精神的體現(xiàn)。我國正在走向法治化，離婚協(xié)議的簽訂和履行應(yīng)當(dāng)貫徹誠實信用原則。對那種簽訂協(xié)議時就沒有打算履行，特別是對那些將簽訂在財產(chǎn)分割問題上大幅度讓步作為換取對方迅速同意離婚的權(quán)宜之計，卻動輒反悔，根本沒打算認(rèn)真履行協(xié)議的當(dāng)事人，絕不能予以支持。


本節(jié)小結(jié)


根據(jù)最高人民法院民事審判第一庭在上述《民事審判實務(wù)問答》中的觀點，本文編輯作如下小結(jié)，僅供讀者朋友參考：

1.夫妻在離婚協(xié)議中約定將房產(chǎn)贈與相對方，離婚后，贈與方根據(jù)《民法典》第658條第1款“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與”之規(guī)定，主張任意撤銷權(quán)的，不予支持。


2.離婚協(xié)議中關(guān)于房屋贈與的約定并不構(gòu)成一般意義上的贈與合同，而是贈與人為換取相對方同意協(xié)議離婚而承諾履行的義務(wù)。


3.如果離婚協(xié)議中房屋受贈人不是離婚協(xié)議相對方的情形下（比如系子女或他人），因離婚協(xié)議中的贈與并未在贈與人與受贈人之間達(dá)成一致，故不構(gòu)成贈與合同，既然不構(gòu)成贈與合同，就不存在贈與人依據(jù)《民法典》加以撤銷的可能。


4.無論離婚協(xié)議中房產(chǎn)受贈人是離婚協(xié)議的相對方，還是子女或他人，在相對方已經(jīng)按約定與贈與人協(xié)議解除婚姻關(guān)系的情形下，如果贈與人不履行贈與房屋的義務(wù)，則構(gòu)成違約，離婚協(xié)議相對方有權(quán)請求法院判令其履行房屋交付義務(wù)。


5.觀點依據(jù)：最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》


第69條  當(dāng)事人達(dá)成的以協(xié)議離婚或者到人民法院調(diào)解離婚為條件的財產(chǎn)以及債務(wù)處理協(xié)議，如果雙方離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該財產(chǎn)以及債務(wù)處理協(xié)議沒有生效，并根據(jù)實際情況依照民法典第1087條和第1089條的規(guī)定判決。

當(dāng)事人依照民法典第1076條簽訂的離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)以及債務(wù)處理的條款，對男女雙方具有法律約束力。登記離婚后當(dāng)事人因履行上述協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。


稿件來源：巢湖不動產(chǎn)  總編輯：茶君 審稿：落幕天涯